解析中美家族信托、财富传承与法律风险

2020年8月9日晚上18:30,由中国法学会证券法学研究会副会长、浙江大学互联网金融研究院副院长、浙江大学光华法学院李有星教授主持的“中国法学会证券法学研究会瑞幸咖啡案例研究(第十七期):中美家族信托、财富传承与法律风险”讲座在胜数直播“小鹅通”上顺利召开。本次讲座的主讲人为:浙大城市学院法学院教授、慧众中国信托资管法治论坛召集人谭立,南开大学法学院教授、博导、京都家族信托法律事务中心首席专家韩良,盈科全国家族信托中心主任兼首席律师、米兰贝拉家族办公室联合创始人李魏,浙大城市学院法学院博士、浙江省金融法学研究会副秘书长陈飞,与谈人为西北政法大学经济法学院教授、博导,中国法学会银行法学研究会副会长强力。讲座共有二千多人参与直播和互动,获得了良好的反响。本次活动由中国法学会证券法学研究会、浙江省法学会金融法学研究会、浙江大学互联网金融研究院、浙江省前景大数据金融风险防控研究中心、浙江互联网金融联合会、杭州胜数研创等支持完成。

会议伊始,李有星教授对于本次选题背景进行介绍并对与会嘉宾表示热烈欢迎。李有星教授将信托的作用归结为以下五点:

(1)避开所有权纠结:信托期间无所有权,所有权、收益权和管理处分权分离;

(2)信托财产封闭独立:财产自身承担利益和损失;

(3)避债功能:防止经营失败倾家荡产;

(4)避税功能:避开权益过户的税费;

(5)死人控制活人行为:利用受益权激励、约束人们的行为。

李有星教授指出VIE跨境上市公司存在家族信托,其目的是稳定股权和规避债务风险。作为海外上市“标配”的股权家族信托在此发挥的主要作用是成为一个稳定的股权持股平台,避免因创始人离婚或死亡造成的股份分割或继承,从而保证上市公司股权结构的稳定。大股东夫妻之间对上市公司股权各种利益的分配和制约、对子女及后代的掌控和安排,出现夫妻分道扬镳或分家接管的时都可以在信托框架下操作。而且股权信托也方便统一管理处分股权,比如要质押、要转让、要减持等等。

根据瑞幸咖啡上市注册文件,陆正耀通过陆氏家族信托实际持有上市公司30.53%的股份,创始人及CEO钱治亚最终通过实益持有19.68%的股份。根据高盛的文件披露,瑞幸咖啡的股东Haode InvestmentInc.作为借款人的5.18亿美元保证金贷款融资发生违约。此后,由贷款人组成的银团,指示受托人瑞士信贷银行新加坡分行对担保物行使担保权。瑞幸咖啡的部分股权被质押用来担保该笔融资,其中包括受“钱氏家族信托”控制的实体额外质押的股票。该笔贷款的借款人Haode Investment Inc.由“陆氏家族信托”控制。其中附有保证金贷款安排“对陆正耀及其配偶有完全追索权”。作为此次债务的保证人,可能就需要用个人及家庭财产偿还5.18亿美元债务。值得注意的是,瑞幸咖啡若对外欠债,原则上由瑞幸咖啡自己还债,在特殊情况下股东才会被追责。保证金贷款安排则构成其中的特殊情况。

总而言之,设置家族信托旨在资产隔离、税务筹划、资产保护、隐私保护、财富传承等。其中的资产隔离是指个人资产与公司资产有明确区分,从而在发生企业家破产、婚姻破裂等变化时,家族信托资产不会被追偿。但这一切的前提是不存在欺诈、洗钱等违法行为。若上市公司先是被集体诉讼,后经营不善,最终破产。在这种案例当中,信托是否能起到财产隔离与保护的作用在于其合规性,而对于合规的界定取决于诸如信托计划的设立时点、设立时的资产和负债状况、信托计划的管辖法律等条件。

李有星教授总结本次会议达成的以下几点共识:

(1)信托业在我国未来发展势头良好,是精神财富和物质财富的传承;

(2)我国信托业法律制度的建设以及公众认知仍有很大的短板;

(3)学术界以及立法对于信托设立目的的研究仍有很大不足;

(4)受托人的行为对信托目的的实现有很大的关联。会议以与会嘉宾对未来信托业的美好展望结束。

一、海外家族信托的功能、架构、制度成因及法律问题

讲座的第一部分由浙大城市学院法学院教授、财税金融法研究中心主任、慧众中国信托资管法治论坛召集人谭立教授以“海外家族信托的功能、架构、制度成因及法律问题”为题,就家族信托的含义与分类,家族信托的基本观念、突出的特点与功能优势,海外(上市公司)家族信托的一般架构和特征,家族信托面临的税法问题与解决对策等内容作了精彩的分享。

谭教授详细讲解了家族信托的含义与分类。许多人认为,家族信托就是指富豪家族或者高净值人群的信托。谭教授认为,从信托的起源与目的来看这样的观点存在较大的问题。因此,首先有必要对家族信托的含义予以明确:家族信托是以家庭或家族财产的保护、管理与传承为主要目的,以家庭或家族成员为主要受益人的信托活动。其内核要素是以家庭成员为委托人设立,以其家庭或家族成员为主要受益人。换言之,家族信托关系是以家庭或家族成员为主要当事人的信托关系。同时,家族信托具有两个通常要素:一是具有财产代际传承的目的和功能;二是信托结构和内容定制化。银保监会关于家族信托的定义如下:“家族信托是指信托公司接受单一个人或者家庭的委托,以家庭财富的保护、传承和管理为主要信托目的,提供产业规划、风险隔离、资产配置、子女教育、家族治理、公益(慈善)事业等定制化事务管理和金融服务的信托业务。”谭教授认为该定义存在一些问题,比如家庭作为委托人不适格,信托财产数额起点过高,受益人未必包括委托人等。谭教授随后提到,根据不同的标准,家族信托可以分为普通家族信托与高端家族信托,机构受托人信托与个人受托人信托,离岸家族信托与在岸家族信托。谭教授详细解读了离岸与在岸家族信托的区别,包括受托人不同与司法环境不同。离岸家族信托的优势在于受离岸地立法保护,并往往有税收优惠。而面临的法律风险则主要包括陌生域外法律制度的误解以及国内的外汇管制、税收征管影响等。

谭教授认为,家族信托应树立六个正确的基本观念:一是以家庭为中心,进行代际财产传承与管理;二是以财产安全和妥善传承为宗旨,具有长期性;三是属于民事信托为主的混合型信托,其功能具有多样性;四是以定制化为特色,一般属于非标准化产品;五是家族信托可以很简单,也可以很复杂;六是家族信托是家族财富传承的最优选方式。

随后,谭教授强调,家族信托具有突出的特点与功能优势:一是财产的安全性(财产保护与风险隔离)。集中体现在信托财产具有独立性,独立于受托人的自有或固有财产,也独立于委托人、受益人的自有财产及其他信托财产。此为信托最为独特的功能和优势,是信托最大价值所在。二是财产管理及其定制性。家族信托将财产交给信托公司等专业机构和人员去管理,其承担信义义务,专业性和责任性很强。同时,家族信托根据委托人的需要和具体情况量身打造,提供个性化的优质服务。三是财产传承及其经济性。家族信托的突出功能在于财产传承,且具有成本低、效率高的经济性。其经济性主要是指,可以规避高额的遗产税及赠与税,同时信托设立过程方便快捷,可以节约时间与操作费用。四是具有隐私保护、家族治理、子女教育与创业、防止挥霍浪费等其他功能作用。

接着,谭教授介绍了海外家族信托的架构及制度成因。家族信托基本法律构造涉及的主体包括委托人、受托人、受益人、保护人与第三人等。理解信托的基本法律构造最重要的是将内部法律关系与外部法律关系区分开来。谭教授举了特朗普设立“盲目信托”(Blind Trust)的例子,并深入分析了瑞幸咖啡的股权信托结构,包括陆氏家族信托和钱氏家族信托的基本结构。同时还介绍了英飞拓刘氏家族信托、小米雷氏家族信托、安踏家族信托等几个典型的海外家族信托的架构。谭教授从中总结了海外(上市公司)家族信托的一般架构和特征,主要是在海外离岸地设立控股公司,具有多层结构(一般三层以上),为加强控制有时将股权分为A、B两类,通过VIE结构将经营实体纳入控股公司体系之内,将控股公司股权作为信托财产以构建家族信托,一般设立保护人来监督制衡受托人,有时设立自己专门的私人信托公司作为受托人负责家族财富管理,以及一般上市前设立家族信托并使之成为上市公司顶层财产权结构安排等。海外家族信托的制度成因主要包括节税等经济优惠,合理